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【文/杨杰】
引子：12月3日，商务部发言东谈主就记者发问的“针对好意思国加强两用物项出口管理的原因”进行了薪金，发言东谈主暗示为留意国度安全和利益、施行防扩散等国际义务，根据《中华东谈主民共和国出口管理法》等法律规则，中方决定加强量度两用物项对好意思国出口管理，包括谢绝两用物项对好意思国军事用户或军事用途出口，严控镓、锗、锑、超硬材料、石墨关系两用物项对好意思国出口等。任何国度和地区的组织和个东谈主违背关系规则，将照章根究包袱。
频年来，好意思国奢华国度安全的事理，将正常的经济买卖、科学技能等问题欠妥升级为政事问题，并频频借助出口管理次第对多家中国实体进行打击，严重扼制中国正常入口部分居品，严重正常的国际买卖规律及各人产业供应链沉稳。跟着2025年1月20日后好意思国特朗普政贵府台，预判中好意思之间围绕“加征关税”、“出口管理与制裁”等方面的争端会愈发热烈，本文将聚焦《两用物项出口管理条例》与好意思国《出口管理条例》进行对比，解读二者的中枢条件，指出其相似之处及区别点并作念出合规风险指示。
一、中国两用物项出口管理条例的出台配景
20世纪 90 年代以来，我国按照物项的不同类别先后制定了多部行政法则、规则条例。管控范围涵盖监控化学品、核两用品及关系技能、导弹及关系技能、生物两用品及关系开拓和技能、量度化学品及关系开拓和技能，以及军品。频年来，国际经济场面受政事影响的幅度越来越大，中国与西洋国度的买卖冲破束缚。2020 年，《中华东谈主民共和国出口管理法》谨慎公布实施，规则实行合资的出口管理轨制。司法部和商务部在答记者问时暗示，现时有必要在出口管理法框架下，纪念子践教学，整合现行分布的轨制规则，制定一部合资的两用物项出口管理条例。因此，司法部会同商务部等部门斟酌草拟了《中华东谈主民共和国两用物项出口管理条例（草案）》，于 2024 年 9 月 18 日经国务院第 41 次常务会议审议通过，自 2024 年 12 月 1 日起施行。同期，《中华东谈主民共和国核两用品及关系技能出口管理条例》、《中华东谈主民共和国导弹及关系物项和技能出口管理条例》、《中华东谈主民共和国生物两用品及关系开拓和技能出口管理条例》和《量度化学品及关系开拓和技能出口管理办法》同期废止。现在保留的其他条例有《中华东谈主民共和国监控化学品处分条例》（1995年实施，2011年调动）和《中华东谈主民共和国军品出口处分条例》（1998年运转实施，2007年调动）。《中华东谈主民共和国两用物项出口管理条例》（下文简称“条例”）的出台，象征着中国在出口管理领域也曾基本形成法律、行政法则和配套的部门规则统筹融合、头绪清醒的法律轨制体系，为今后的出口管理责任提供了较为全面的法律基础。
好意思国出口管理条例出台配景：
好意思国政府对明锐开拓、技能及软件的管限轨制由来已久。自“911事件”后，好意思国又将“国度安全”动作管控的原因之一。好意思国出口管理条例称呼为“Export Administration Regulations”，简称“EAR”，对应的利用部门为好意思国商务部工业与安全局，Bureau of Industry and Security，简称“BIS”。
好意思国出口管理法律体系框架主要包括三部法律：其一是《出口处分法》（EAA, Export Administration Act），但该法已于2001年失效，2018年的《出口管理调动法》（ECRA，Export Control Reform Act of 2018）一般被视为该法在遵守上的延续，同期也替代EAA成为EAR的上位法；其二是《火器出口管理法》（AECA, Arms Export Control Act），该法管理对象为军用物项，管理国防物品、服务及关系技能的出口、再出口转让和临时入口，其具体实施条例为《国际军火交易条例》（ITAR，International Traffic in Arms Regulations）；其三是《国际突发事件经济权益法》（IEEPA, International Emergency Economic Powers Act），此前在EAA失效时，好意思国总统即是依据该法发布总统令告示对EAR授权延续其遵守，直至2018ECRA的出台。
二、两用物项的界说与判断
界说：
根据《条例》第二条，两用物项指的是既有民事用途，又有军事用途或者有助于栽培军事后劲，非常是不错用于想象、开发、出产或者使用大界限杀伤性火器过火输送用具的货色、技能和服务，包括关系的技能长途等数据。此外，从管理的步履角度开拔，《条例》与《出口管理法》规则保合手一致，即“从中华东谈主民共和国境内向境外滚动管理物项，以及中华东谈主民共和国公民、法东谈主和非法东谈主组织向异邦组织和个东谈主提供管理物项”，并新增强调包括“两用物项的买卖性出口及对外施济、展览、勾搭、救助和以其他神志进行的滚动”一样属于受管理的步履。
这里体现出我国法所规则的“出口管理”不仅包括地舆位置上的境内向境外的物项滚动，也包括即便都在境内或境外、中国主体向异邦主体的提供物项步履。
判断神志：
1. 企业自行判断：不错通过根据《条例》的界说、研读商务部行将发布的《两用物项出口管理合规指南》，以及使用两用物项出口管理清单进行核查。需要珍惜的是，商务部可能对管理清单外的部分物项实施临时管理并发布公告，因此企业除了查对清单，仍需存眷商务部等网站上量度信息。
2. 借助外部渠谈：《条例》第五条规则商务部将会同其他量度部门树立两用物项出口管理人人商量机制，为两用物项出口管理责任提供商量主见。具体查询神志需登录名为“商务部业务系全都一平台”的官网，网站首页提供了各类业务的管事指南，以及关系的量度神志。
三、重要条规的对比明白
临时管理策略：
《出口管理法》早已规则了对两用物项的管理策略，即实行出口许可轨制。《条例》第十二条继续细化了这一规则，通过“清单”来落实处分，将两用物项汇编在出口管理清单上并根据需要实时更新清单。并根据留意国度安全和利益、施行防扩散等国际义务的需要，对清单之外的物项实施临时管理。关于临时管理而言，其每次的实施期限不得高出2年，期限届满前若经评估发现仍需继续临时管理的，不错延迟，但统统不得高出2次。评估以为需要恒久实施管理的，则列入两用物项出口管理清单进行合资处分。
EAR第742.6节规则对CCL清单之外的ECCN编码为0Y521系列的物项（Y代表不截止分组，不错为A～E中的狂放一个，具体编码见CCL清单的附件5）实施临时管理。临时管理的期限为一年，BIS将在这一年的期限内对物项进行再行编码。期限届满后，若未能公布应当受管理的新ECCN编码，则物项编码变更为兜底的通用编码EAR99。天然，BIS一样不错根据需要，以两次为限、延迟临时管理次第。不外与中国《条例》不同的是，EAR保留了延迟高出两次的权益，条件为当物项风险评估恶果触及国度安全或酬酢策略利益时。
许可例外规则：
即便属于两用物项，但“一刀切”式的要求扫数物项在出口时均需要取得出口许可证的作念法光显会大大加多企业的各项老本，不利于正常的经贸往还和参与国际行为。对此，《条例》第十五条针对不同风险等第的两用物项关系行为规则了三种出口神志，分为“单项许可”“通用许可”以及“以登记填报信息神志赢得出口根据”。第十九条列举了五种不错凭借出口根据自行出口的神志以及兜底条件。即：
（一）进境考研、试验或者检测后在合理期限内复运给原出口地的原最终用户；
（二）出境考研、试验或者检测后在合理期限内复运进境；
（三）参加在中华东谈主民共和国境内举办的博览会，在博览会完了后立即原样复运回原出口地；
（四）参加在中华东谈主民共和国境外举办的博览会，在博览会完了后立即原样复运进境；
（五）民用飞机零部件的出境维修、备品备件出口。
EAR对应条规解读：TMP、RPL许可例外：
前述这几种通过浅显的登记备案神志自行出口的作念法与EAR所规则的许可例外轨制十分相似。EAR第740章节规则了十多种许可例外情形，其中的740.9节规则的为“临时收支口、再出口或转运的许可例外规则”与其大同小异。Temporary imports, exports, reexports, and transfers (in-country)，简称为“TMP”规则。
1.临时出口、再出口和（国内）转让：TMP 允许出口、再出口和（在国内）转让物品，供在海外临时使用（包括在国际水域或以上使用），但须稳健本段规则的条件。其中物项范围就包括：
（需要珍惜的是，TMP规则并不可豁免EAR所规则的许可例外限定规则，比如不得出口 9x515 或600系列物项至D:5国度组）
（1）备用零部件构成的用具包：
①套件处于出口商（含其雇员）的灵验限制之下
②用具包里的扫数零部件都需要回收石友意思国，除了稳健另一个许可例外RPL情形下的一双一替换件（但被替换的污点零件仍需回收）。
③限定条件：主视力国度不属于E1国度组。
（2）出境展览和演示的商品或软件：
①主视力国度不属于E1国度组
②出口商对该物项大略一直保合手扫数权
③出口商（包括其雇员）或其代理东谈主大略保合手对物项的灵验限制。
④限定条件：对物项的演示仅限于稳健主见最低进程；展览或演示限定在装配调试后120天内，期限的延迟需BIS另行批准。
（3）商品的出境检查、测试、校准和维修：主视力国度不属于E1国度组。
2.暂时在好意思国境内的物品出口：
（1）为营销或在好意思国展览或交易会上展示而入口的物品。在稳健以下条件的情况下，本段的规则允许出口为营销主见或为在展览或交易会上展示而入口到好意思国的物品，这些物品或以保税神志参预好意思国，或以保税神志获准临时解放入口，并根据保税条件出口。
① (i) 物品可出口到好意思国的入口国。可是，领先从古巴入口的物品不得出口，除非好意思国政府批准从该国入口。
② (ii) 物品可出口到入口国除外的任何主视力，但以下情况除外
1)根据国际入口证入口到好意思国的物品；
2)出口到 E:1 国度组；或
3)出口到国度组 D:1、D:2、D:3 或 D:4的分别因国度安全（NS）原因、核不扩散（NP）原因、化学和生物火器（CB）原因或导弹技能（MT）原因而受管理的物项。
（2）异邦原产物品的返还。淌若异邦原产物品的本性和智力在好意思国莫得得到提高，则可根据本许可证例外规则将其璧还入口国，但不得将异邦原产物品璧还古巴。
除了与中国《条例》相对应的部分外，EAR在此规则中还阐述了买卖用具、集装箱、在墨西哥拼装的居品、新闻媒体、个东谈主注意开拓、仅在好意思国过境的物品、璧还被拒却入境的货色等部分物项的临时收支口、再出口或转运的许可例外的条件要求。此外，紧接着TMP规则之后的许可例外是 “License Exception Servicing and replacement of parts and equipment”简称“RPL规则”，为部分零件和开拓的维修和更换的出口提供了许可例外。RPL规则允许在一定条件下出口和再出口过去出口的开拓或其他最终居品的一双一替换零件、组件、附件和附件。比拟之下，中国的《条例》规则得较为平日，可解释空间较大，咱们不错通过同步解读EAR访佛条件加深对《条例》的刚烈与领会。
名单处分轨制：
存眷名单与管控名单：
《条例》第二十六条规则，当入口商、最终用户未在规如期限内配合核查、提供量度诠释材料，导致无法核实两用物项最终用户、最终用途的，商务部门不错将量度入口商、最终用户列入存眷名单。此时若要继续出口给名单上的入口商时，出口贪图者的出口神志将大大受限，仅能通过央求单项许可来完成交易。况兼在央求单项许可时，还需提交对该入口商、最终用户的风险评估阐述，并作出死守出口管理法律法则和关系要求的原意。
风险升级：《条例》第二十八条规则了商务部不错将风险较大的入口商列入管控名单，具体判断依据包括：（1）违背最终用户或者最终用途处分要求；（2）可能危害国度安全和利益；（3）将两用物项用于恐怖主义主见。此三种情形知足其一即可。国务院商务利用部门不错根据情节轻重和具体情况，对列入管控名单的入口商、最终用户经受谢绝、限定或责令中止量度两用物项的交易。
EAR对应清单：UVL与EL清单
未经核实清单（Unverified List，简称UVL），鉴于东谈国政府、最终用户或得益东谈主不予配合、配合不充分、无法取得量度等因素，当好意思国BIS无法核实参与关系交易的异邦实体是否“善意”（bona fides）或其正当性，及是否会违背 EAR，若无法完成对某个异邦实体的最终用途核实，BIS 则会将该异邦实体列入UVL清单。列入该清单后，该实体不可再享受之前许可例外的权益。
EAR所配套的“实体清单（Entities List，简称EL）”系BIS负责的一项首要清单。频年来，BIS频频借助该清单来针对中国实体进行打击。实体清单明确列举了谢绝赢得某些或全部 EAR 项下两用物项的异邦实体（除非出口方赢得许可证）。列入该名单的实体包括企业、斟酌机构、政府、私东谈主组织、个东谈主过火他类型法东谈主。关于被列入清单的实体，当好意思国出口方与其交易、央求许可证时，BIS的审查策略为“推定拒却”，也即是原则上拒却批准许可，这种情况下许可央求的到手率较低。比如中芯国际自2020年12月18日起被BIS列入实体清单中，其深圳、天津、北京公司也被同步添加到清单上，于今未移出清单。当地时间12月2日，BIS更是告示将多达140家中国半导体关系企业列入清单上，好意思国对中国出口管理方面的打击力度可见一斑。
争议焦点：集成、混同、最低比例原则
境外两用物项：《条例》第四十九条对境外两用物项的滚动出口作念出了非通例则。法条规则，当境外组织和个东谈主在中华东谈主民共和国境外向特定主见国度和地区、特定组织和个东谈主滚动、提供下列货色、技能和服务，商务利用部门有权要求关系贪图者死守《条例》关系规则：
（一）含有、集成或者混有原产于中华东谈主民共和国的特定两用物项在境外制造的两用物项；
（二）使用原产于中华东谈主民共和国的特定技能等两用物项在境外制造的两用物项；
（三）原产于中华东谈主民共和国的特定两用物项。
在中国商务部若干年前草拟的《出口管理法》征求主见稿中，也曾出现过混同比例原则的表述，在征求主见中有外企反应，洽商其时中国“天下工场”的制造业地位，淌若中国与好意思国一样建设出口管理中的“混同比例”原则，将在实务中形成归拢批货色自中国出口既使用了好意思国技能又使用了中国材料，怎样判断究竟该出口货色应当适用好意思国出口管理法如故中国出口管理法调控抑或淌若均适用是否需要分别向两国商务部门各自央求出口许可证的问题，故在最终出台的《出口管理法》中没量度于混同比例的原则规则，而在本次颁布的《两用物项出口处分条例》中增设了“集成、混同、最低比例原则”，但具体比例设定和豁免情况，均未在条例中体现，需要中国商务部在日后出台进一步的详情进行明确，以免企业为了粉饰零散的合规老本而被动供应链“二选一”的拼装架构治愈。
最低比例原则与异邦径直居品规则
EAR除了通过ECCN编码来界定受管理的物项，还树立了其他规则来施加管理，频年来被强调较多的规则为“最低比例原则”和“异邦径直居品规则”。这两种规则都是针对名义上为异邦居品的限定，体现出好意思国长臂统帅的特质。
根据最低比例原则（De minis），当异邦制造的物项包含好意思国原产受控物项的占比高出最低比例限定。“包含”的神志有以下几种：
(1)异邦制造的商品中含有（incorporate）受管理的好意思国原产零件、组件、材料或其他商品；
(2)异邦制造的商品与受控好意思国原产软件“系缚”（bundled）在一都
(3)异邦制造的软件与受控好意思国原产软件“搀杂”（commingled）在一都
(4)异邦制造的技能与受控的好意思国脉土技能“搀杂”（commingled）在一都该原则下分有三级比例原则，即0%、10%和25%。关于“0%规则”，指的是异邦原产物项一朝包含关系要素则受EAR管理，岂论占比些许。比如，异邦出产的加密技能含有ECCN 5E002的好意思国原产加密技能。关于“10%规则”和“25%规则”，EAR则规则的是在相应比例范围内不错“再出口”的条件，大大膨胀了管控范围。
异邦径直居品规则，“Foreign-Direct Product rules”简称“FDP”规则。针对位于好意思国境外的异邦出产的物品，淌若是特定“技能”或“软件”的“径直居品”，或由自身是特定“技能”或“软件”的“径直居品”的好意思满工场或工场的“主要开拓”出产，则受 EAR 的管理。淌若异邦出产的物品受 EAR 限定，则应单独确定适用于该异邦出产物品的许可要求（举例，通过评估关系交易中的物品分类、主视力、最终用途和最终用户）。并非扫数触及受 EAR 限定的异邦出产物品的交易都需要许可证。那些需要许可证的交易可能有经验赢得许可证例外。最新的FDP规则包括9个部天职容。
（1）NS FDP，National Security FDP rule，即基于国度安全事理的FDP规则，限定向主视力位于国度分类中D:1, E:1, 或 E:2组别出口；
（2）9*515 FDP规则，“9*515”对应的是ECCN编码；
（3）600 series FDP:“600 series”对应的是ECCN编码；
（4）EL FDP，即实体清单FDP规则；
（5）俄罗斯/白俄罗斯/乌克兰暂时被占领的克里米亚地区乌克兰 FDP规则；
（6）俄罗斯/白俄罗斯——军事最终用户和采购 FDP 规则；
（7）先进计较机FDP规则；
（8）超等计较机FDP规则；
（9）伊朗FDP规则。
BIS束缚加强对FDP规则的更新和补充，试图扩大管理范围。当地时间12月2日，好意思国BIS发布了一项《临时最终规则》，其中将某些半导体制造开拓关系居品纳入FDP规则放射范围内，主见是松开某些主视力或量度实体出产先进节点集成电路的智力。
四、两用物项编码逻辑明白
2024年11月15日，商务部会同工业和信息化部、海关总署、国度密码局公布了《中华东谈主民共和国两用物项出口管理清单》（以下简称《清单》），并和《条例》同期奏效。该《清单》整合了此前公布的核、生物、化学、导弹等多部不同位阶的法律文献所附两用物项出口管理清单物项，况兼充分鉴戒国际训练教学作念法，按照10大行业领域、5种物项类型的别离心志进行系统整合，合资编配出口管理编码，匡助有需要的从业东谈主员查询、判断两用物项。现在已实施管理的两用物项数目仅700项摆布，远远少于EAR所管控的物项。不难念念象，在畴昔中国会根据留意国度安全和利益、反击他国欠妥管理和制裁、施行防扩散等国际义务的需要，束缚更新两用物项清单，来更有劲地落实中国出口管理责任。
中国两用物项编码结构：
好意思国ECCN编码结构：
通过对比二者，咱们不错发现中好意思两国对物项的编码逻辑架构相称相似，这亦然一种国际通行的作念法。编码第二位数字代表物项类型基本一致，第一位则部分重合部分有别，比如“0”在中国清单代表其他，在好意思国清单代表与核量度的原材料和开拓。至于管控原因方面，光显好意思国树立了更多的因素，也许在畴昔中国也会根据需要加多新的管理原因。
五、企业合规惨酷
都集现时的国际场面和中西洋列国的频年来立法、王法动态等抽象分析，触及高精尖等明锐技能软件的出口备受列国政府爱好，管理之潮，强人得志。因此，咱们惨酷中国出口贪图者以及触及为出口责任提供报关、代理、货运、金融、商量服务等的从业者都应当爱好该领域的合规责任。
（一）风险评估与物项判断
现在中国出口管理领域的法律体系也曾日趋好意思满，中国企业应当谨慎研读关系法律法则和策略文献，比对配套的清单、名单和《两用物项出口管理里面合规指南》，进行里面的风险评估，准确判断关系物项对应的出口管理规则。需要珍惜的是，除了有明确的管理清单以及临时管理公告上的物项，企业需要异常珍惜根据《条例》第四十九条受管理的境外两用物项。固然当下无法依据现存规则明确计较出哪些居品属于此条管理范围，但咱们至少不错通过政府管理标的来大要判断风险物项。比如12月3日商务部发布第46号公告，明确原则上不予许可镓、锗、锑、超硬材料关系两用物项对好意思国出口；对石墨两用物项对好意思国出口，实施更严格的最终用户和最终用途审查。
（二）树立健全企业合规体系
此前《出口管理法》出台时，也曾有部分企业响应策略，慢慢尝试搭建里面的合规体系。咱们惨酷企业针对两用物项进一步完善关系轨制，将关系合规义务镶嵌到业务的全经过之中，举例在前期的采用供应商或评估指标客户时比对名单进行查询、在制定公约期将合规原意纳入其中等等。根据《两用物项出口管理里面合规指南》，健全普遍的出口管理合规轨制应当包括 9 个基本要素：1）拟定策略声明；2）树立组织机构；3）全面风险评估；4）建设审查要领；5）制定济急次第；6）开展西席培训；7）完善合规审计；8）保留长途档案；9）编制处分手册。
（三）保合手存眷国表里策略动态
从事国际买卖的企业贪图者应当安身中国，放眼天下，对供应链及交易关系方所在地的关系法则策略都应当保合手高度的存眷。在事先作念足充分的准备、事中保合手警悟，有助于更好地保险企业运营的沉稳。比如一样的记载保存规则，中国《条例》规则了5年的保存年限要求，且EAR原先亦然5年，但本年好意思国现任总统拜登将其延迟至10年。此外，现时的《条例》许多地点仅作原则性规则，具体实施详情尚待完善，需要企业合手续跟进后续的关系动态。
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